Convenios de la administración pública
Para satisfacer la actividad administrativa, la administración pública requiere de la colaboración de particulares para la ejecución de obras públicas, el suministro de bienes o servicios y la prestación de asesorías (o consultorías)
¿A qué ámbitos aplica la legislación de contratación administrativa?
A los órganos de la Administración Pública Centralizada y Descentralizada, y los poderes legislativo y judicial en sus funciones administrativas. Entidades que utilizen fondos públicos
Contrato
Acuerdo de voluntades entre dos o más personas para producir o transferir obligaciones y derechos
Elementos del contrato administrativo (3)
Objeto
Sujeto
Causa
Tipos de contratos que suscribe la administración pública (2)
Administrativos
De derecho privado
Tipos de contratos administrativos (3)
Obra Pública
Suministro de bienes y servicios
Consultorías
Solo son estos, no existen otros
Contratos de Derecho Privado
Los de compraventa, arrendamiento, permuta, donación, préstamos u otros de contenido patrimonial celebrados por la administración u otros entes estatales
Diferencia jurídica entre los Contratos Administrativos y los de Derecho Privado
Los Administrativos se regirán según la Ley de Contratación del Estado y sus conflictos se tratarán en la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, mientras los de Derecho Privado se regirán según el derecho privado y se tratarán ante los órganos civiles
Régimen jurídico de la Contratación Administrativa (3)
Posibilidad de métodos alternos de solución de conflictos en los contratos, pero a fondo se deberán aplicar las leyes administrativas o privadas que apliquen
El estado está exento de cumplir con la solemnidad que exige el derecho privado en los contratos de orden patrimonial
Los contratos de Derecho Privado NO SE REGIRÁN POR LA LCE (ni de manera supletoria), sino que tendrán sus disposiciones especiales
Principios de contratación administrativa (3)
Eficiencia
Publicidad y transparencia
Igualdad y Libre Competencia
Principio de eficiencia
Los procesos de contratación se tendrán que estructurar (programar) de manera eficiente, para identificar la necesidad colectiva, satisfacerla en un tiempo oportuno y al mejor tiempo y calidad (ej. Diligencias previas, objetivos)
Principio de Publicidad y Transparencia
Los procedimientos de contratación deben de ser de carácter general, garantizando a los potenciales oferentes el acceso oportuno a la información relevante (exceptuando ofertas, que se conocerán hasta la audiencia pública)
Igualdad y Libre Competencia
Los contratos se adjudicarán de manera competitiva, los oferentes tendrán trato igual y sin discriminación
Partes del contrato (2)
Administración Pública
Particular habilitado (persona natural o jurídica)
Administración centralizada contratante (3)
Secretarios de Estado en su ramo
Titulares de órganos desconcentrados (según normas de creación)
Gerentes administrativos en las secretarías, pero solo con delegación
Administración descentralizada contratante (2)
Titulares de Entidades Autónomas
Alcaldes
Aptitud para contratar con la Administración Pública
Personas naturales o jurídicas, nacionales o extranjeras que tengan plena capacidad de ejercicio y sin inhabilidad, acreditando solvencia e idoneidad
Objeto del contrato administrativo
Es lo que concretamente se hace, según su tipo o modalidad, puede ser la obra pública a ejecutar (ej. Construcción de carretera entre Comayagua y Olancho), los bienes o servicios a suministrar, o el contenido técnico o intelectual en los contratos de consultoría
Requisitos del objeto (4)
Determinado
Necesario (necesidad pública)
Lícito y posible
Íntegro y completo, sin fragmentación o rebajas de cuantía
Precio
La contraprestación económica que debe la administración debe pagar la administración al contratista. Debe ser cierto y determinado, y ejecutarse según los avances de la obra o el suministro (sin perjuicio de anticipos)
Precio en la concesión
Al concesionar servicios públicos o conceder obras públicas, la contraprestación consiste en la percepción de pagos hechos por el usuario (ej. Tarifas, peajes)
Acciones previas al contrato (4)
Estudios, diseños y especificaciones (generales y técnicas) de las obras, bienes o servicios según la necesidad a satisfacer
Programación del gasto en base al costo estimado y el crédito presupuestario disponible
Pliego de condiciones para la licitación o bases y términos para el concurso
Otras necesidades según el objeto del contrato
Pliego de condiciones (3)
En las licitaciones, son las instrucciones a los oferentes elegibles para que presenten sus ofertas
Normas procesales que regirán el procedimiento de contratación, desde inicio hasta adjudicación (ej. Plazo de ofertas, parámetros de evaluación, etc.)
Bases del contrato futuro (ej. Objeto, modalidad de pago, garantías, multas, etc.)
Bases del concurso
En la contratación de consultorías, las bases incluyen las calificaciones exigidas a los proponentes, el procedimiento y los términos de referencia que definen el servicio requerido
Procedimientos de selección para la contratación administrativa (3)
Licitación pública o privada
Concurso público o privado
Contratación directa
Licitación
Adjudica contratos de obra pública o suministro
Concurso
Se utiliza para adjudicar contratos de consultoría
Contratación directa
Se usa para cualquier tipo de contrato, pero de forma urgente
Licitación pública
Es un procedimiento para seleccionar concesionarios de servicios públicos, obras públicas u otras modalidades (alianzas público-privadas). Es abierta a cualquier oferente interesado (elegible)
Fases de la Licitación Pública (6)
Invitación pública a presentar ofertas
Examen del pliego de condiciones y la presentación de propuestas
Apertura pública de las ofertas
Análisis y evaluación de ofertas
Adjudicación del contrato
Formalización del contrato
Invitación pública a presentar ofertas (5)
La autoridad responsable de la contratación hará una invitación pública a TODOS los interesados elegibles para que presenten sus propuestas, debiendo estar sujetos al pliego de condiciones
La invitación se publicará en medios de comunicación masivos (nacionales o extranjeros).
Si la Licitación es nacional, se publicará en La Gaceta y al menos otro diario de circulación nacional
Si es internacional, se publicará en los medios especializados de organismos internacionales y la página de la ONCAE
Las dos publicaciones se deberán hacer en días hábiles, consecutivos o alternos
Plazo mínimo entre invitación y presentación de ofertas en Licitación Pública
15 días
Dirección de aviso en Licitación Pública de obra
Se dirigirá específicamente a los adjudicatarios PRECALIFICADOS por el organismo responsable del proyecto
Requisitos del aviso de Licitación Pública (6)
Especificar el objeto de la licitación (ej. Obra pública)
Describir claramente la obra o suministros requeridos (ej. Construcción de carretera entre Tela y Trujillo) y la fuente del financiamiento
Órgano responsable de la contratación
Dirección y precio del pliego de condiciones
Dirección y fecha límites para presentar ofertas
Lugar, fecha y hora de apertura
Presentación de ofertas en la Licitación Pública (3)
Los interesados deberán presentar sus ofertas sujetándose al pliego de condiciones
Podrán presentar observaciones previo a que termine el plazo (a mayor complejidad, hasta se podrá impugnar la invitación mediante recurso administrativo)
La oferta se presentará en el lugar, fecha y hora indicada dentro de un sobre cerrado con su información en la tapa
Presunciones en la presentación de ofertas (LP) (2)
El licitante acepta el pliego de condiciones de manera incondicional
Se declara cumplir con los requisitos para contratar con la administración pública
Garantía de mantenimiento de oferta
Al presentar la oferta, el oferente deberá acompañar una garantía equivalente al 2% del precio propuesto. Al comunicarse la adjudicación del contrato, la garantía será devuelta a los participantes no seleccionados
Apertura pública de ofertas (LP) (2)
Al terminar el plazo para presentar ofertas, las ofertas RECIBIDAS EN TIEMPO Y FORMA, se abrirán en el lugar, fecha y hora indicada en el pliego.
Las ofertas se leerán en alta voz, mencionando el precio propuesto y la garantía ofrecida. De esto se dejará acta.
Partes del Análisis de ofertas (7) (LP)
Conformación de comisión especial (3 a 5 funcionarios)
Verificación del “check list”
Identificación de defectos
Si son subsanables, se mandarán a subsanar en 5 días (si no son subsanables, habrá descalificación)
Evaluación comparada de precio y otros criterios (según el pliego de condiciones)
Preparación del informe por la comisión
El informe deberá recomendar a un proponente elegible, oferta inadmisible o declarar licitación desierta/fracasada
Adjudicación del contrato (LP) (3)
La adjudicación se hará por la autoridad responsable de la contratación, basándose en el informe de la comisión de evaluación de ofertas (y otros dictámenes).
Al darse la adjudicación y notificarla al oferente seleccionado, forma un acuerdo de voluntades que da origen al contrato.
Aquí concluye la licitación
Notificación de la adjudicación (LP)
La adjudicación deberá notificarse a todos los oferentes interesados y al público en general, y se publicará en la plataforma de “Honducompras”
Requisitos generales para la Formalización del Contrato (3)
Es el perfeccionamiento de la licitación, sigue los siguientes requisitos:
Se deberá formalizar dentro de 30 días posteriores a la adjudicación
Si el adjudicatario no lo acepta o concurre, quedará sin efecto la adjudicación y se ejecutará garantía
El contrato se registrará en control presupuestario y la ONCAE
Formalización del contrato de Obra Pública
Para perfeccionar el contrato de Obra Pública, se suscribirá en papel membretado del órgano responsable
Formalización del contrato de Suministro
En las licitaciones de suministro, bastará la notificación por escrito de adjudicación y la emisión de la orden de compra
Licitación Privada
Procedimiento restringido donde se limita la participación a potenciales oferentes invitados de manera directa por el órgano responsable de la contratación.
¿Cuántos oferentes requiere la Licitación Privada?
Al menos tres posibles oferentes en el Registro de Proveedores y Contratistas
¿Cómo se define si se usará Licitación Pública o Privada? (2)
Por el monto de la contratación, según los rangos en las normas presupuestales vigentes
Por caso extraordinario, cuando la licitación debería ser pública por su monto, pero solo se hace privada
Motivos extraordinarios para licitación privada (5)
Número limitado: No hay más de 3 proveedores o contratistas calificados
Situaciones imprevistas de urgencia que requieran atención inmediata
Motivos de seguridad sobre las instalaciones del servicio público (ej. Sistemas de alarmas)
Cambios imprevisibles en el mercado, generando escasez de productos esenciales
Licitación pública desierta o fracasada, si el procedimiento no se puede repetir por urgencia
Concurso
El concurso se utiliza para contratar servicios de consultoría, como estudios, diseños, asesorías, coordinaciones, etc.
Características del concurso (3)
La publicación del aviso sigue las mismas reglas de licitación pública
Si es sobre diseño o supervisión de obras públicas, se podrá realizar pre-calificación con al menos 3, pero no más de 6 firmas consultoras
Se deberán preparar las bases del concurso
Modalidades del concurso (2)
Selección basada en calidad
Selección basada en precio y calidad
Selección basada en calidad (5)
Se hacen dos ofertas: Técnicas y económicas
Las ofertas técnicas se abren en audiencia pública
Se evalúa la calidad de las ofertas y se hace un orden de propuestas (de la mejor a la peor)
Se abren las ofertas económicas y se negocia el precio con el primer lugar, si la negociación falla, se va al segundo lugar y así
El acuerdo que surja de estas negociaciones perfecciona la adjudicación y se notifica
Selección basada en calidad y precio (4)
Se abren las ofertas técnicas y se les da una nota a base de un 80%
Después se abren las ofertas económicas y se da nota en base al 20%
A base de las calificaciones se hará el orden de propuestas
Primero se negociará con el oferente mejor calificado, y si no se puede, se irá con el segundo mejor
Contratación directa
No hay competencia, sino que la autoridad selecciona a un contratista dentro de la información disponible. Se utiliza en situación de emergencia
Causales de Contratación Directa (7)
Emergencia nacional
Adquisición de bienes o repuestos bajo solo una patente
Operaciones de gobierno con carácter reservado o secreto
Acuñación de moneda e impresión
Trabajos técnicos, científicos o artísticos especializados donde se necesite el mérito del contratista
Estudio o diseño en etapas del mismo proyecto
Contratación con valor inferior al que el presupuesto requiere para concurso o licitación privada
Requerimientos para abrir contratación directa (2)
Aprobación del contrato por el Presidente de la República mediante acuerdo, junta directiva o corporación municipal
Negociación de precio con el contratista seleccionado
Requisitos para la contratación directa en caso de urgencia
Se necesitará la Declaración de Estado de Emergencia mediante PCM, o emergencia municipal aprobada por dos-tercios de la corporación
Ejecución del contrato administrativo
Al formalizarse el contrato, las partes deberán cumplir las prestaciones recíprocas a las que se han obligado. El contratista debe cumplir con los plazos y especificaciones del contrato (ej. Obra pública, suministro) a cambio del pago del precio convenido
Aspectos de la ejecución (CA) (2)
Prerrogativas de la Administración Pública en función del interés general
Reconocimiento de Derechos del Contratista
Prerrogativas de la Administración
Son las potestades LEGALES que permiten a la administración actuar UNILATERALMENTE en diveras fases y ejecución del contrato
El contratista ante las prerrogativas (2)
Previo a ejercitar prerrogativas, la administración debe dar al contratista una audiencia (para aclarar puntos de vista)
Luego de notificarse, el acto que contenga la prerrogativa, podrá ser impugnado por el contratista
Lista de prerrogativas (5)
Dirección, control y supervisión del contrato
Interpretación unilateral
Modificación del contrato
Suspensión temporal del contrato
Imposición de sanciones
Dirección, control y supervisión del contrato (3)
Al ejecutarse el contrato, el órgano responsable podrá asegurarse de que se cumpla el contrato según los planos (obra), especificaciones (suministro) o términos (concurso)
Obra pública: Intervención y control técnico de la obra, los supervisores podrán dar órdenes por escrito
Suministro: Verificación de calidad de los bienes mediante inspecciones o información de fabricación
Consultoría: Verificación de informes
Prerrogativa de Interpretación Unilateral
Si en la ejecución surgen diferencias entre las partes acerca del contenido del contrato, el órgano responsable podrá interpretar mediante acto administrativo motivado
Prerrogativa de Modificación del Contrato
Ante situaciones imprevistas, se podrá modificar el contrato, pero sin alterar su objeto. Si el precio cambia en 10% o menos
Procedimiento para modificar el contrato (3)
Si el precio cambia 10% o menos, se hará por orden de cambio
Si es entre 10 y 25%, se necesitará suscribir por escrito una ampliación de contrato
Si es mayor al 25% se necesitará aprobación del Congreso
Prerrogativa de Suspensión temporal de contrato
En situaciones extraordinarias, en razón del interés general, el órgano responsable podrá detener temporalmente la contratación, siempre pagando indemnización
Prerrogativa de imposición de sanciones
La Administración podrá imponer sanciones al contratista por incumplimiento del contrato. Si son graves, podrá terminar el contrato y ejecutar la garantía de cumplimiento
Derechos de los contratistas (4)
Pago del precio estipulado y ajustes, pero los ajustes solo en causa modificada y si así requiere la dinámica del contrato
Pago de los intereses moratorios si la administración demora el pago por más de 45 días calendario (se deberán presentar facturas)
Ejecución de lo pactado y terminación anticipada si la administración incumple
Prórroga del plazo de entrega de prestaciones (causa justificada)
Garantías contractuales (3)
Garantía del cumplimiento de contrato
Garantía de anticipo de fondos
Garantía de calidad de obra
Garantía de cumplimiento de contrato
Al formalizarse el contrato, el contratista presentará una garantía del 15% que se ejecutará en caso de incumplimiento
Garantía de anticipo de fondos
Cuando hay adelantos, se deberá presentar garantía del 100% y se responderá por la correcta inversión
Garantía de calidad de obra o bienes suministrados
Al recibir la obra o bienes, se retendrá el 5% del valor del contrato para asegurar su calidad
Cesión del contrato
El contratista podrá ceder sus obligaciones y derechos a un tercero si el órgano responsable lo permite. El cesionario se subrogará en la posición de contratista y hará EJECUCIÓN ÍNTEGRA
Subcontratación
El contratista, bajo autorización de la Administración, podrá encargar a un tercero la ejecución de TRABAJOS ESPECÍFICOS, que no podrán exceder del 45% del contrato original
Extinción normal del Contrato
Al recibir la obra o bienes (o informe y diseño) suministrados, a satisfacción de la administración y al hacerse todos los pagos al contratista
Causales de terminación anormal (4)
Mutuo acuerdo
Incumplimiento (grave) del contratista
Incumplimiento de la administración
Motivos calificados
Causales de nulidad del contrato (3)
Los suscritos con personas que carezcan de capacidad legal
Falta de asignación presupuestaria (declarado por secretaría de seguridad)
Vicio de cláusulas contrarias al derecho, si estas afectan todo el contrato o lo afectan de manera trascendental
Reglas para el contrato de obra pública (6)
El plazo de ejecución se cuenta a partir de que se emita la orden de inicio
La ejecución debe ajustarse al contrato, planos y otros anexos
El contratista será responsables por fallas o desperfectos imputables a el
El precio se pagará POR AVANCES de la obra en periodos de tiempo (calculado por unidades ejecutadas)
Al terminarse la obra, será supervisada por la autoridad responsable, se harán correcciones según el dictámen
Hechas las correcciones, se hará recepción definitiva y se pondrá en servicio
Reglas para el Contrato de suministro (5)
Si hay mora en la entrega, se pagará multa
El contratista tomará el riesgo de pérdida o extravío previo a la entrega, no podrá reclamar indemnización
El costo de seguros, transporte y entrega es a cuenta del contratista
La entrega se dará cuando la administración reciba los bienes en el lugar convenido, en buen estado y de la manera acordada
El pago se hará de una sola vez o en plazos
Reglas del Contrato de Consultoría (5)
El contratista es responsable de la calidad
El órgano responsable podrá hacer comentarios y observaciones de lo entregado, el contratista deberá explicar
El pago del precio podrá ser parcial en concepto de honorarios
La administración podrá retente 10% del costo como garantía
Las reglas de los contratos de obra pública también aplican a las consultorías
Órganos de la Jurisdicción Contencioso-Administrativo (3)
Juzgados de Letras de primera o única instancia
Cortes de apelaciones de Segunda Instancia
Corte Suprema de Justicia en Casación
Ámbito de aplicación de la Jurisdicción Contencioso Administrativo (4)
Actos de carácter general o particular de la Administración Pública sujetos a derecho administrativo
Conflictos de otros poderes del estado en materias administrativas como la contratación
Responsabilidad patrimonial del estado y sus entes
Conflictos de carácter general o particular de entidades de derecho público (ej. Cámaras, colegios profesionales)
Carrera judicial
Juzgado de letras Fiscal
Órgano jurisdiccional que conoce temas de materia tributaria
Exclusiones de la Jurisdicción Contencioso Administrativo
Cuestiones de orden civil, mercantil, laboral o también de orden penal, u otras actuaciones relacionadas con actos de la Administración Pública que, por excepción, se atribuyan por ley a otra jurisdicción
Cuestiones arbitrales
Actos políticos o de gobierno (Ej. Presidente nombra secretario de estado, iniciativa de ley)
Partes del proceso contencioso (2)
Demandante: Particulares, Entidades Estatales de Derecho Público (ej. Sindicatos), la administración en acción de lesividad
Demandada: El estado, cámaras de comercio, colegios profesionales y particulares en lo exepcional (impugnación de contratos)
Acción de Lesividad
Cuando un órgano de la administración pública emite un acto que beneficia al particular, pero tiene un defecto clave
Capacidad procesal y legitimidad
Para comparecer ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, las partes deberán contar con capacidad procesal y legitimación, es decir, relación al proceso a través de interés legítimo o derecho subjetivo
Actos administrativos impugnables (3)
Los definitivos o los de mero trámite si impiden la continuación del proceso administrativo
Actos presuntos de silencio administrativo negativo
Actos de carácter general
Pretensiones del demandante (LJCA) (2)
No ser conforme a derecho el acto administrativo
Reconocimiento o restablecimiento del interés o derecho tutelado (devolver las cosas a su estado previo al daño)
Pretensiones del demandado
Inadmisibilidad de la demanda o desestimación
Situación jurídica individualizada
Pretensión del demandante para que el órgano jurisdiccional declare un estatus jurídico a favor de su persona
Pretensiones acumulables (2)
Las pretensiones compatibles entre si que se relacionen a un mismo acto (ej. Despido colectivo)
Las que se relacionen a varios actos con conexión directa, si unos son reproducción de otros
Acumulación de oficio
El Juez ordena la acumulación de acciones, cuando vea que hay varios juicios sobre la misma causa (ej. Si se impugnan un acto y un acto de reproducción)
Cuantía con varios demandantes y cuantía en acumulación
Si son varios demandantes, las cuantías no se sumarán, sino que se considerará cada pretensión. Si es acumulación, se sumará